Статья 105.5 НК РФ. Сопоставимость коммерческих и (или) финансовых условий сделок и функциональный анализ
1. Для определения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, в целях применения методов, предусмотренных статьей 1057 настоящего Кодекса, производит сопоставление таких сделок или совокупности таких сделок (далее в настоящем Кодексе - анализируемая сделка) с одной или несколькими сделками, сторонами которых не являются взаимозависимые лица (далее в настоящем Кодексе - сопоставляемые сделки).#
2. В целях настоящего Кодекса сопоставляемые сделки признаются сопоставимыми с анализируемой сделкой, если они совершаются в одинаковых коммерческих и (или) финансовых условиях с анализируемой сделкой.#
3. Если коммерческие и (или) финансовые условия сопоставляемых сделок отличаются от коммерческих и (или) финансовых условий анализируемой сделки, такие сделки могут быть признаны сопоставимыми с анализируемой сделкой, если различия между указанными условиями анализируемой и сопоставляемых сделок не оказывают существенного влияния на их результаты или если такие различия могут быть учтены с помощью применения для целей налогообложения соответствующих корректировок к условиям и (или) результатам сопоставляемых сделок или анализируемой сделки.#
4. При определении сопоставимости сделок, а также для осуществления корректировок коммерческих и (или) финансовых условий сделок производится анализ следующих характеристик анализируемой и сопоставляемых сделок, которые могут оказывать существенное влияние на коммерческие и (или) финансовые условия сделок, сторонами которых не являются лица, признаваемые взаимозависимыми:#
1) характеристик товаров (работ, услуг), являющихся предметом сделки;#
2) характеристик функций, выполняемых сторонами сделки в соответствии с обычаями делового оборота, включая характеристики активов, используемых сторонами сделки, принимаемых ими рисков, а также распределение ответственности между сторонами сделки и прочие условия сделки (далее в настоящем Кодексе - функциональный анализ);#
3) условий договоров (контрактов), заключенных между сторонами сделки, оказывающих влияние на цены товаров (работ, услуг);#
4) характеристик экономических условий деятельности сторон сделки, включая характеристики соответствующих рынков товаров (работ, услуг), оказывающих влияние на цены товаров (работ, услуг);#
5) характеристик рыночных (коммерческих) стратегий сторон сделки, оказывающих влияние на цены товаров (работ, услуг).#
5. Определение сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки осуществляется с учетом следующих условий:#
1) количества товаров, объема выполняемых работ (оказываемых услуг);#
2) сроков исполнения обязательств по сделке;#
3) условий платежей, применяемых в соответствующих сделках;#
4) курса иностранной валюты, примененной в сделке, по отношению к рублю или другой валюте и его изменения;#
5) иных условий распределения прав и обязанностей между сторонами сделки (на основании результатов функционального анализа).#
6. Учет функций, исполняемых сторонами сделки, при определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки осуществляется с учетом материальных и нематериальных активов, находящихся в распоряжении сторон сделки. При этом под активами в целях настоящей главы понимаются ресурсы (имущество, в том числе денежные средства, имущественные права, в том числе интеллектуальные права), которыми лицо владеет, пользуется или распоряжается в целях получения дохода. К основным функциям сторон сделки, которые учитываются при определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки, в частности, относятся:#
1) осуществление дизайна товаров и их технологической разработки;#
2) осуществление производства товаров;#
3) осуществление сборки товаров или их компонентов;#
4) осуществление монтажа и (или) установки оборудования;#
5) проведение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;#
6) приобретение товарно-материальных ценностей;#
7) осуществление оптовой или розничной торговли товарами;#
8) осуществление функций по ремонту, гарантийному обслуживанию;#
9) продвижение на новые рынки товаров (работ, услуг), маркетинг, реклама;#
10) хранение товаров;#
11) транспортировка товаров;#
12) страхование;#
13) оказание консультаций, информационное обслуживание;#
14) ведение бухгалтерского учета;#
15) юридическое обслуживание;#
16) предоставление труда работников (персонала); (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ)#
17) выполнение агентских функций, посредничество;#
18) финансирование, осуществление финансовых операций;#
19) осуществление контроля качества;#
20) осуществление стратегического управления, в том числе определение ценовой политики, стратегии производства и реализации товаров (работ, услуг), объема продаж, ассортимента товаров (предлагаемых работ, услуг), их потребительских свойств, а также осуществление оперативного управления;#
21) обучение, повышение квалификации сотрудников;#
22) организация сбыта и (или) производства товаров с привлечением других лиц, располагающих соответствующими мощностями;#
23) разработка, совершенствование, поддержание в силе, защита и использование нематериальных активов, а также контроль за выполнением этих функций. (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)#
(Особенности применения подпункта 23 - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)
7. При определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки также учитываются следующие риски, принимаемые каждой из сторон сделки при осуществлении своей деятельности и оказывающие влияние на условия сделки:#
1) производственные риски, включая риск неполной загрузки производственных мощностей;#
2) риск изменения рыночных цен на приобретаемые материалы и выпускаемую продукцию вследствие изменения экономической конъюнктуры, риск изменения прочих рыночных условий;#
3) риск обесценения запасов, потерь товарами качества и иных потребительских свойств;#
4) риски, связанные с утратой имущества, имущественных прав;#
5) риски изменения курса иностранной валюты по отношению к рублю или другой валюте, процентных ставок, кредитные риски;#
6) риск, связанный с безрезультатностью осуществления научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;#
7) инвестиционные риски, связанные с возможными финансовыми потерями вследствие ошибок, допущенных при осуществлении инвестиций, включая выбор объектов для инвестиций;#
8) риск нанесения ущерба окружающей среде;#
9) предпринимательские (коммерческие) риски, связанные с осуществлением стратегического управления, включая ценовую политику и стратегию реализации товаров (работ, услуг);#
10) риск невостребованности товара (риск по запасам, складской риск);#
11) риск потери деловой репутации вследствие утраты товарами качества и иных потребительских свойств по причинам, не зависящим от сторон сделки; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)#
12) риск, связанный с разработкой, совершенствованием, поддержанием в силе, защитой и использованием нематериальных активов. (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)#
(Особенности применения подпункта 12 - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)
8. При определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки учитываются характеристики рынков товаров (работ, услуг), на которых совершаются сопоставляемые и анализируемая сделки. При этом различия в характеристиках рынков товаров (работ, услуг), на которых совершаются сопоставляемые и анализируемая сделки, не должны оказывать существенного влияния на коммерческие и (или) финансовые условия совершаемых на них сделок либо влияние указанных различий возможно устранить путем осуществления соответствующих корректировок.#
Рынком товаров (работ, услуг) признается сфера обращения этих товаров (работ, услуг), определяемая исходя из возможности покупателя (продавца) без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации.#
9. При определении сопоставимости характеристик рынков товаров (работ, услуг) учитываются следующие факторы:#
1) географическое место расположения рынков и их величина;#
2) наличие конкуренции на рынках и относительная конкурентоспособность продавцов и покупателей на рынке;#
3) наличие на рынке однородных товаров (работ, услуг);#
4) предложение и спрос на рынке, а также покупательская способность потребителей;#
5) уровень государственного вмешательства в рыночные процессы;#
6) уровень развития производственной и транспортной инфраструктуры;#
7) иные характеристики рынка, влияющие на цену сделки.#
10. При определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки учитываются коммерческие стратегии сторон сопоставляемых и анализируемой сделок, к которым, в частности, относятся стратегии, направленные на обновление и совершенствование выпускаемой продукции, выход на новые рынки сбыта продукции.#
11. Если при определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сделок требуется определение сопоставимости условий договора займа, кредитного договора, договора поручительства или банковской гарантии, при сопоставлении условий указанных договоров учитываются также кредитная история и платежеспособность соответственно получателя займа, кредита, лица, обязательства которого обеспечиваются поручительством или банковской гарантией, характер и рыночная стоимость обеспечения исполнения обязательства, а также срок, на который предоставляется заем или кредит, валюта, являющаяся предметом договора займа или кредита, порядок определения процентной ставки (фиксированная или плавающая) и иные условия, которые оказывают влияние на величину процентной ставки (вознаграждения) по соответствующему договору.#
111. При определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки могут учитываться следующие особенности нематериальных активов, которыми владеют, пользуются или распоряжаются стороны сделок либо которые являются объектом их контроля: вид нематериального актива, исключительность нематериальных активов, наличие и срок правовой охраны, территория действия прав на использование нематериальных активов, срок службы, стадия жизненного цикла нематериальных активов (разработка, совершенствование, использование), права и функции сторон, связанные с увеличением стоимости нематериальных активов в результате их совершенствования, а также возможность получения дохода от использования нематериальных активов. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)#
(Особенности применения пункта 111 - Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ)
12. С учетом анализа условий сопоставляемых сделок в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи осуществление корректировок для обеспечения необходимой степени сопоставимости условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, на основании следующих принципов:#
1) доходы (прибыль, выручка) сторон сделки, не являющейся контролируемой, формируются с учетом используемых активов и принимаемых экономических (коммерческих) рисков в сложившихся на рынке товаров (работ, услуг) экономических условиях и отражают функции, выполняемые каждой стороной сделки в соответствии с условиями договора и обычаями делового оборота;#
2) осуществление дополнительных функций, использование активов, существенно влияющих на величину доходов (прибыли, выручки), принятие дополнительных коммерческих (экономических) рисков сторонами сделки в соответствии с рыночной (коммерческой) стратегией при прочих равных условиях сопровождается повышением ожидаемых доходов (прибыли, выручки) по такой сделке.#
Источник: «Тексты правовых актов с внесёнными изменениями» портала pravo.gov.ru. Консолидированный текст носит справочный характер.