Об оспаривании приказа командующего Тихо­ океанским флотом о назначении на равную должность

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ № 211-КГ15-29

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 29 декабря 2015 г.

Судебная коллегия по делам военнослужащих Верховного Суда Рос­ сийской Федерации в составе председательствующего Крупнова И.В., судей Дербилова О.А., Сокерина С.Г.

при секретаре Замолоцких В.А. рассмотрела в открытом судебном за­ седании административное дело по кассационной жалобе заявителя Акулова И.А. на постановление президиума Тихоокеанского флотского военного суда от 15 апреля 2015 г., которым отменено апелляционное определение Тихо­ океанского флотского военного суда от 13 января 2015 г. и оставлено в силе решение Владивостокского гарнизонного военного суда от 30 октября 2014 г. по заявлению военнослужащего войсковой части капитана 2 ранга Акулова И А об оспаривании приказа командующего Тихо­ океанским флотом о назначении на равную должность.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Круп­ нова И.В., изложившего обстоятельства административного дела, содержа­ ние судебных актов, принятых по делу, доводы кассационной жалобы и воз­ ражений на нее представителя командующего Тихоокеанским флотом Баб­ кина В.А., объяснения заявителя Акулова И.А. в обоснование доводов касса­ ционной жалобы, Судебная коллегия по делам военнослужащих Верховного Суда Российской Федерации установила:

постановлением президиума Тихоокеанского флотского военного суда от 15 апреля 2015 г. отменено апелляционное определение того же суда от 13 января 2015 г. об удовлетворении заявления и оставлено в силе решение

Владивостокского гарнизонного военного суда от 30 октября 2014 г. об отка­ зе в удовлетворении заявления командира большого десантного корабля Акулова И.А., в котором он просил признать незаконным приказ командую­ щего Тихоокеанским флотом от 23 июля 2014 г. № 145 о назначении его по служебной необходимости на равную воинскую должность

В кассационной жалобе Акулов И.А., указывая на истечение срока кон­ тракта, отказ командования в прохождении им военной службы сверх пре­ дельного возраста пребывания на ней и начало в связи с этим процедуры его увольнения в запас, просит постановление президиума флотского военного суда отменить и оставить в силе апелляционное определение.

Определением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 4 де­ кабря 2015 г. кассационная жалоба с делом передана для рассмотрения в су­ дебном заседании Судебной коллегии по делам военнослужащих.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы в кассационном порядке извещены своевременно и в надлежащей форме.

Рассмотрев материалы административного дела, обсудив доводы кас­ сационной жалобы, Судебная коллегия по делам военнослужащих находит постановление президиума флотского военного суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 5 января 2014 г. у Акулова И.А., про­ ходившего военную службу в должности истек срок контракта, заключенного с ним до предельного возраста пребывания на военной службе, а в заключении контракта сверх предельного возраста пребывания на военной службе ему было отказано.

В связи с этим заявитель 17 марта 2014 г. обратился по команде с ра­ портом об увольнении с военной службы, попросив не увольнять его в запас до обеспечения жилым помещением по избранному месту жительства.

Приказом командующего Тихоокеанским флотом от 23 июля 2014 г. № 145 Акулов И.А. назначен по служебной необходимости на равную долж­ ность .

Признавая приказ законным, суд первой инстанции исходил из того, что издание приказа было обусловлено служебной необходимостью, в связи с чем командующий флотом правомерно назначил заявителя без его согласия на равную воинскую должность.

Отменяя решение и принимая новое об удовлетворении заявления, суд апелляционной инстанции в обоснование указал, что обязательным условием для перевода военнослужащего на другую воинскую должность является прохождение им военной службы по контракту, в связи с чем Акулов И.А. после истечения срока контракта не мог быть назначен на другую воинскую должность и подлежал увольнению по достижению предельного возраста пребывания на военной службе.

Отменяя апелляционное определение и оставляя в силе решение суда первой инстанции, президиум флотского военного суда пришел к выводу, что после истечения срока контракта либо достижения предельного возраста

пребывания на военной службе военнослужащий сохраняет в полном объеме свой правовой статус, поэтому данные обстоятельства сами по себе не явля­ лись препятствием к переводу заявителя по служебной необходимости на равную воинскую должность без его согласия.

Такой вывод президиума флотского военного суда основан на непра­ вильном применении норм материального права.

В суде установлено, что Акулов И.А. был назначен на другую воин­ скую должность после истечения срока контракта и принятия командованием решения о его увольнении в связи с достижением предельного возраста пре­ бывания на военной службе.

Эти обстоятельства имеют существенное значение для дела.

Согласно п. 1 ст. 43 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» назначение на воинские долж­ ности категорий военнослужащих, к которым относится заявитель, произво­ дится в порядке, установленном Положением о порядке прохождения воен­ ной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее - Положение).

В соответствии с п. 5 ст. 11 Положения назначение военнослужащего на воинскую должность производится в случае, если он отвечает требовани­ ям, предъявляемым к данной воинской должности; при этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологиче­ ские качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные Положением.

Одним из таких иных обстоятельств, в силу п. 2. ст. 15 Положения, яв­ ляется прохождение военнослужащим военной службы по контракту, что яв­ ляется обязательным условием для перевода такого военнослужащего к но­ вому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность.

Кроме того, согласно пп. «а» п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 мар­ та 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» достижение военнослужащим предельного возраста пребывания на военной службе явля­ ется основанием для его увольнения с военной службы, а в силу пп.«е» п. 1 и п. 11 ст. 38 названного закона военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, который устанавливается в соответствии с контрактом о прохожде­ нии военной службы.

Из материалов дела следует, что после отказа Акулову И.А. в заключе­ нии контракта сверх предельного возраста пребывания на военной службе его нахождение на военной службе было обусловлено исключительно реали­ зацией жилищных прав, закрепленных в п. 1 ст. 23 Федерального закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих».

При таких данных суд апелляционной инстанции пришел к правильно­ му выводу о том, что после истечения срока контракта и отказа в заключении контракта сверх предельного возраста пребывания на военной службе, Аку­ лов И.А. подлежал увольнению, что исключало его назначение на иную во-

инскую должность.

В связи с изложенным принятое судом апелляционной инстанции ре­ шение о признании незаконными действий командующего Тихоокеанским флотом, связанных с назначением Акулова И.А. на должность основано на правильном при­ менении норм материального права Допущенные судом кассационной инстанции нарушения повлияли на исход дела и без их устранения невозможны восстановление нарушенных прав заявителя, а также защита охраняемых законом публичных интересов, что в силу ст. 328 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации является основанием для отмены в кассационном порядке поста­ новления президиума Тихоокеанского флотского военного суда и оставления в силе решения суда апелляционной инстанции по заявлению Акулова И.А.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 327, 328, п. 4 ч. 1 ст. 329, ст. 330 Кодекса административного судопроизводства Российской Фе­ дерации, Судебная коллегия по делам военнослужащих

определила:

постановление президиума Тихоокеанского флотского военного суда от 15 апреля 2015 г. по делу по заявлению Акулова И А в связи с существенным нарушением норм материального права отменить, ос­ тавить в силе апелляционное определение Тихоокеанского флотского воен­ ного суда от 13 января 2015 г. по заявлению Акулова И.А.

Председательствующий И.В. Крупное

Судьи: О.А. Дербилов

С.Г. Сокерин