О признании частично недействительным решения от 11.02.2016 № 09-08/220 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

79017_1063280

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ № 305-КГ17-20231

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 06.03.2018

Судья Верховного Суда Российской Федерации Завьялова Т.В., изучив по материалам истребованного дела кассационную жалобу акционерного общества «Каширский Двор-Северянин» на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.03.2017 по делу № А40-176513/2016, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2017 и постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.09.2017 по тому же делу по заявлению акционерного общества «Каширский Двор-Северянин» (далее – заявитель, общество) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 49 по городу Москве (далее – налоговый орган, инспекция) о признании частично недействительным решения от 11.02.2016 № 09-08/220 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, установила:

по результатам выездной налоговой проверки общества по вопросам правильности начисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за

период с 01.01.2012 по 31.12.2013 инспекцией вынесено решение от 11.02.2016 № 09-08/220 о доначислении, в частности, недоимки по налогу на доходы иностранных организаций в размере 711 467 183 рублей и начислении 152 850 474 рублей пеней за несвоевременное удержание и перечисление данного налога.

В ходе проверки налоговым органом было установлено, что задолженность общества по договору займа от 30.10.2006, заключенного с компанией «IMMOFINANZ CORPORATE FINANCE CONSULTING GMBH» (заимодавец) в размере 303 475 000 Евро, является контролируемой задолженностью перед материнской компанией «IMMOFINANZ AG» (Австрийская Республика), владеющей до мая 2012 года более 50%, а с мая 2012 года – 100% доли участия в обеих организациях (заявителя и заимодавца) через последовательность участия.

В этой связи к контролируемой задолженности применены положения пунктов 2-4 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс), предусматривающие определение предельного размера подлежащих учету в составе внереализационных расходов процентов исходя из коэффициента капитализации российского заемщика.

Инспекция рассчитала коэффициент капитализации и пришла к выводу о неправомерном учете в составе внереализационных расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2012 год процентов, начисленных по указанному договору займа в размере 280 514 966 рублей, а также неправомерном учете процентов за предыдущие периоды (2006 - 2011 годы), что повлекло вывод о завышении убытков для целей налогообложения по налогу на прибыль организаций на сумму 3 828 357 913 рублей.

Кроме того, установив факт перечисления в 2012 году и 1 квартале 2013 года ранее начисленных процентов заимодавцу в размере 5 406 761 368 рублей, налоговый орган произвел переквалификацию положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с пунктами 2-4 статьи 269

Налогового кодекса (4 743 114 550 рублей), в дивиденды, уплаченные иностранной компании, в отношении которой существует контролируемая задолженность (компания «IMMOFINANZ AG»), начислив соответствующие суммы налога исходя из ставки 15% в соответствии с положениями подпункта «b» пункта 2 статьи 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее – Конвенция).

Не согласившись с принятым решением налогового органа, с учетом внесения в него изменений решением Федеральной налоговой службы от 28.09.2016 № СА-4-9/18280@, в части доначисления налога в отношении доходов, полученных иностранными организациями от источников в Российской Федерации в виде дивидендов (налог на доходы иностранных организаций) в размере 474 311 455 рублей 50 копеек и соответствующих сумм пеней, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим требованием.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.03.2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2017, в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 15.09.2017 принятые по делу судебные акты оставлены без изменения.

В кассационной жалобе, направленной в Верховный Суд Российской Федерации, общество ставит вопрос об отмене принятых по делу судебных актов в связи с допущенными существенными нарушениями судами норм материального права.

Основаниями для отмены или изменения Судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных актов в порядке кассационного производства являются существенные нарушения норм материального права и (или) норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита

нарушенных прав, свобод, законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом публичных интересов (часть 1 статьи 291.11 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При изучении доводов кассационной жалобы общества по материалам дела, истребованного из Арбитражного суда города Москвы, установлены основания для передачи кассационной жалобы с делом для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Отказывая в удовлетворении заявления общества, суды трех инстанций исходили из того, что заявитель не оспаривал наличие у него контролируемой задолженности по договору займа перед компанией «IMMOFINANZ AG», а также факт подконтрольности общества и его заимодавца данной компании и наличие обязанности в 2012 году и 1 квартале 2013 года по удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы иностранных организаций с суммы уплаченных процентов, подлежащих переквалификации в дивиденды.

Проанализировав пункт 2 статьи 10 Конвенции, суды исходили из того, что для применения в стране источника дохода льготной 5% ставки налога должны соблюдаться следующие условия: